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从法学院学生到律师的角色转变
发布日期:2019-10-31 信息来源:管理员 作者:张照东 福建天衡联合律师事务所

法学院的学生从校园走入社会,相当一部分人会选择律师这个职业。从一个学生到一名律师,除了思维方式的转变,还有律师基本业务技能的掌握。
 一、实现两个转变,正确认识律师的地位

实践的转变。

法学院的教育使学生掌握了基本的法律知识,学校的教育多数是基于假设的案情适用法律的分析,对于如何探寻案件的真实情况却很少涉及,学生也养成了轻事实重法律的习惯。但是,现实生活是很复杂的,司法实践中经常遇到的情况,不同当事人对案件有不同陈述,使得案情扑朔迷离。“以事实为依据,以法律为准绳”,正确适用法律的前提是准确的事实认定。所以,办案时遇到的首要问题应该是分析案件的真实情况是什么,只有解决了这个基本问题才谈得上法律适用问题。必须注意的是,事实认定只能取决于证据支持,这就不可避免地存在法律真实与客观真实的差距,这个差距绝对不能忽视。

从法官教育到律师思维的转变。

现有法学院的教育,大部分是站在中立的中间人角度教学生如何不偏不倚地处理纠纷,这种教育就是法官教育,所以法学院毕业的学生已经习惯站在法官的角度思考问题。举个例子,买卖合同中约定逾期付款每天应支付总价款千分之三的违约金,多数人第一反应是违约金太高,应该降低违约金,这种思维就是法官思维。站在律师的角度,这个合同条款如果是作为买方的对方当事人自己提出来的,作为卖方的律师在审查合同的时候就没必要主动降低该违约金的约定,因为违约金过高是一种抗辩权,如果买方逾期付款但主动按照合同约定支付了违约金,或者在开庭的时候买方没有提出违约金过高的抗辩,这时候每日千分之三的违约金并不违法。所以,作为律师首先要明确自己代表的是哪一方当事人的利益,在法律允许范围内如何尽量争取己方当事人的合法权益。


二、诉讼和非诉讼业务的基本功

诉讼。

虽然非诉讼业务将是今后律师业务发展的主要增长点,但诉讼业务是律师最根本、最古老的业务类型。所以,不论今后的选择是否以非诉讼业务为主业,建议大家都要从诉讼业务入手,诉讼的经验也可以为将来从事非诉讼业务奠定良好的基础。
在法学院教育中,强调对一个案件是非曲直的判断,这主要是实体法的运用。但要提醒大家的是,办理诉讼案件,程序问题的风险不可忽视,甚至在一定程度上大于实体问题。因为对于实体法律依据的错误,一般可以通过各种方式予以纠正,或者法院也能在一定程度上帮助当事人找到最恰当的实体法来解决争议。但是对于在程序方面所犯的错误,大部分是无法补救的。比如,误了举证期限没有提交证据,过了上诉期没有上诉,过了强制执行的申请期限没有申请强制执行。因此,承办诉讼案件,对程序问题必须给予充分的重视。

非诉讼。

在非诉讼业务中,法律顾问是最常规的业务类型。律师要做好法律顾问工作,有三部最基本的法律一定要掌握好:《合同法》《公司法》和《劳动法》。合同是市场主体交易的最基本形式,所以起草、修改和审查合同的重要性不言而喻;公司法是处理公司内部管理和对外行为的基本依据;劳动法则是处理用人单位和劳动者在劳动生产过程中相互关系的基本准则。所以,要做一个称职的法律顾问,掌握好上述三部法律是基本功。

在此基础上,律师还必须根据顾问单位的业务性质、经营范围熟悉相关领域的法律、法规和政策。比如,担任房地产开发经营企业的法律顾问,必须了解土地、房屋、建筑、物业管理等方面的法律规定;担任移动通信企业的法律顾问,必须了解电信方面的法规和相关的服务规范,以及消费者权益保护、反不正当竞争和价格、广告等方面的法律规定。


三、办案的基本要求

正确分析法律关系

接手一个案件之后,律师应当对案件事实有个基本的判断。在此基础之上,律师应从错综复杂的事实材料中探究、分析其中的法律关系,不能被表面现象所蒙蔽。最典型的情况是错名合同,如名为联营实为借贷。当事人出于错误认识或者其他目的,合同名称不一定能够如实反映其真实意思。所以,单凭当事人合同上载明的名称并不能正确界定当事人之间的法律关系,必须根据合同中双方权利义务的约定,对该法律关系的性质作出正确的判断。

查找法律依据。

在界定了法律关系的性质之后,必须仔细检索与案件有关的法律依据。除了法律之外,行政法规、地方性法规、政府规章和司法解释都是不能忽视的。因为有些法律属于粗线条的,需要配套法规、规章和司法解释才能正确适用。有一类文件,那就是最高人民法院的审判工作会议纪要和最高人民法院院长、副院长在公开场合发表的讲话,对司法解释的解读,对法官有说服、参考作用。

查找相关案例

我国不是判例法国家,判例在我国不具备法律的效力。但我国是单一制国家,法律的实施应该是统一的。所以,从理论上讲,案情相同的案件,其判决结果不应该有太大出入。因此,案例具有参考和说服作用,特别是最高人民法院发布的指导案例和《最高人民法院公报》上刊登的案例。

查找相关论著。

一般情况下,办理案件并不需要查找相关理论和实践论著。但是,如果承办的案件是承办律师较少涉及或者不熟悉的领域,或者涉及的问题在审判实践和理论上都有争议尚无定论,那么查找相关理论著述就有意义了。查找一些比较权威学者的理论论著或者知名法官(特别是司法解释的起草者或者最高人民法院业务骨干)的实践论著,可以使你在较短时间内对案件涉及的法律问题有较深的认识,或者对于争议的观点和论据有较为全面的了解,从中借鉴对己方当事人有力的论证,可以使律师的代理意见或者辩护词显得较有说服力。在这里,重点推荐最高人民法院各业务庭(室)的《审判指导与参考》系列丛书。

虚心求教。

子曰:三人行必有我师。刚入行的律师办案过程中会遇到很多问题,除了向原来的老师、同学求教之外,向自己身边的同行特别是同事求教是很有必要的,或许他们已有类似的判例或者办案经验可供参考。求教的对象不论学位高低、执业时间长短,每个人看问题都有自己的角度,可以帮助你更全面地分析问题。正所谓集体的力量是无穷的,真理越辩越明,这都反映出一个共同的优点——集思广益。

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